Фармацевтический сектор в Украине отличается высокой
степенью монополизации. К этому можно прибавить социальную значимость этого
сектора, а также злободневность вопросов охраны здоровья, обеспечения
необходимыми лекарственными средствами населения по доступной цене. В такой
ситуации совсем не случайно, что Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) уделяет
настолько большое внимание этому рынку. Не первый год АМКУ проводит
исследования рыночной ситуации, реагируя на опасные отклонения и дисбаланс.
Недобросовестная конкуренция (в основном, что касается рекламирования
лекарственных средств), злоупотребление монопольным положением и антиконкурентные
согласованные действия – все эти нарушения время от времени выявляются органами
АМКУ в деятельности фармацевтических компаний и оптовых торговцев
фармацевтической продукцией. В 2012 году один из самых крупных размеров штрафов
за распространение неправдивой рекламы лекарственного средства «Амизон» был
наложен на ПАО «Фармак» (Киев) и составил 7,6 млн. грн.
Субъекту фармацевтического бизнеса, который попал под
мониторинг АМКУ, небесполезно будет узнать о некоторых аспектах привлечения к
ответственности за указанные нарушения.
Как известно, большинство штрафных санкций за нарушение
законодательства об экономической конкуренции определены в достаточно широком
диапазоне, где максимальный размер санкции очень значителен. Так, например,
нарушение законодательства о защите экономической конкуренции в виде
антиконкурентных согласованных действий (картельный сговор) влечет за собой
наложение штрафа в размере до 10 % дохода (выручки) субъекта хозяйствования от
реализации продукции за последний отчетный год, который предшествовал году, в
котором накладывается штраф (статья 52 Закона Украины «О защите экономической
конкуренции»). На сегодняшний день отсутствует надлежащим образом
утвержденная методика определения размера штрафа в каждой конкретной ситуации. И
этот факт крайне негативно сказывается на практике рассмотрения дел о
нарушениях и в целом на ситуации правовой определенности на рынке Украины.
Создается впечатление, что такое положение дел поддерживается искусственно.
Отсутствие правил и критериев определения размера штрафа в каждом отдельном
случае отчасти тормозит и практическое использование такого нужного
инструмента, как программы освобождения от ответственности за антиконкурентные
согласованные действия (картельный сговор).
Практика рассмотрения дел в органах АМКУ позволяет
выявить некоторую общность подходов к вопросу об определении размера штрафа. Безусловно, эти общие подходы не способны «противостоять»
широкой дискреции АМКУ, но их перечисление может обозначить хоть какие-то
ориентиры в туманном ландшафте.
Среди обстоятельств, смягчающих ответственность
нарушителя и приводящих к снижению размера штрафа, можно выделить:
1) признание нарушителем наличия нарушения;
2) отсутствие истории подобных нарушений у нарушителя;
3) сотрудничество с органами АМКУ при выявлении всех
обстоятельств дела;
4) прекращение нарушения и устранение его последствий.
Кстати, как правило, в мотивировочной части решений АМКУ
о привлечении к ответственности наличие или отсутствие этих обстоятельств
отражается. Кроме указанных обстоятельств, можно указать также относительно
небольшой срок существования длящегося нарушения, отсутствие существенного
негативного воздействия на рынок или на состояние конкуренции на этом рынке.
Иногда принимается во внимание финансовое положение нарушителя. Каждая
индивидуальная ситуация может дать основание использовать дополнительные
аргументы против значительных размеров штрафа.
Касаясь вопроса наложения штрафа, важно напомнить о
временных ограничениях. Срок давности привлечения к ответственности составляет
три года с момента совершения нарушения. Хотя для нарушений, которые считаются
длящимися, этот срок начинает исчисляться с момента прекращения нарушения.
Проблема в том, что четкие критерии определения, какое нарушение может
считаться «длящимся», отсутствуют, что вносит элемент непрогнозируемости
результатов рассмотрения дела.
Обязательно нужно отвечать на запросы АМКУ! Если у компании нет объективной возможности предоставить
полный и исчерпывающий ответ в установленный срок, нужно ответить хотя бы на
часть вопросов АМКУ, попросив и обосновав такую необходимость, дополнительное
время для сбора недостающей информации. Игнорирование запросов АМКУ приводит
только к наложению штрафа, размер которого может дойти до 1 % дохода (выручки)
нарушителя за последний отчетный год, предшествующий году наложения штрафа. И
оснований оспорить такое решение АМКУ, как правило, нет. В практике АМКУ были
случаи наложения штрафа за подобные нарушения в размере 100 тысяч гривен, 300
тысяч гривен и т. п.
Действующее законодательство обязывает предоставлять
фактически любую информацию, которая запрашивается органами АМКУ, в том числе
конфиденциальную или другую информацию с ограниченным доступом, информацию,
составляющую банковскую тайну. Информационные запросы АМКУ могут направляться
субъектам рынка как в рамках открытого дела о правонарушении, так и при
проведении исследования рынка.
В любом случае, поддержание уровня надлежащей
коммуникации с органами АМКУ – это тот инструмент, который способен помочь
минимизировать негативные последствия нарушения.
Реєстрація об’єктів інтелектуальної власності в Україні та інших країнахРеєстрація об’єктів інтелектуальної власності в Митному реєстрі УкраїниПрипинення недобросовісної конкуренції
АМКУ на ринку лікарських засобів
Фармацевтический сектор в Украине отличается высокой степенью монополизации. К этому можно прибавить социальную значимость этого сектора, а также злободневность вопросов охраны здоровья, обеспечения необходимыми лекарственными средствами населения по доступной цене. В такой ситуации совсем не случайно, что Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) уделяет настолько большое внимание этому рынку. Не первый год АМКУ проводит исследования рыночной ситуации, реагируя на опасные отклонения и дисбаланс. Недобросовестная конкуренция (в основном, что касается рекламирования лекарственных средств), злоупотребление монопольным положением и антиконкурентные согласованные действия – все эти нарушения время от времени выявляются органами АМКУ в деятельности фармацевтических компаний и оптовых торговцев фармацевтической продукцией. В 2012 году один из самых крупных размеров штрафов за распространение неправдивой рекламы лекарственного средства «Амизон» был наложен на ПАО «Фармак» (Киев) и составил 7,6 млн. грн.
Субъекту фармацевтического бизнеса, который попал под мониторинг АМКУ, небесполезно будет узнать о некоторых аспектах привлечения к ответственности за указанные нарушения.
Как известно, большинство штрафных санкций за нарушение законодательства об экономической конкуренции определены в достаточно широком диапазоне, где максимальный размер санкции очень значителен. Так, например, нарушение законодательства о защите экономической конкуренции в виде антиконкурентных согласованных действий (картельный сговор) влечет за собой наложение штрафа в размере до 10 % дохода (выручки) субъекта хозяйствования от реализации продукции за последний отчетный год, который предшествовал году, в котором накладывается штраф (статья 52 Закона Украины «О защите экономической конкуренции»). На сегодняшний день отсутствует надлежащим образом утвержденная методика определения размера штрафа в каждой конкретной ситуации. И этот факт крайне негативно сказывается на практике рассмотрения дел о нарушениях и в целом на ситуации правовой определенности на рынке Украины. Создается впечатление, что такое положение дел поддерживается искусственно. Отсутствие правил и критериев определения размера штрафа в каждом отдельном случае отчасти тормозит и практическое использование такого нужного инструмента, как программы освобождения от ответственности за антиконкурентные согласованные действия (картельный сговор).
Практика рассмотрения дел в органах АМКУ позволяет выявить некоторую общность подходов к вопросу об определении размера штрафа. Безусловно, эти общие подходы не способны «противостоять» широкой дискреции АМКУ, но их перечисление может обозначить хоть какие-то ориентиры в туманном ландшафте.
Среди обстоятельств, смягчающих ответственность нарушителя и приводящих к снижению размера штрафа, можно выделить:
1) признание нарушителем наличия нарушения;
2) отсутствие истории подобных нарушений у нарушителя;
3) сотрудничество с органами АМКУ при выявлении всех обстоятельств дела;
4) прекращение нарушения и устранение его последствий.
Кстати, как правило, в мотивировочной части решений АМКУ о привлечении к ответственности наличие или отсутствие этих обстоятельств отражается. Кроме указанных обстоятельств, можно указать также относительно небольшой срок существования длящегося нарушения, отсутствие существенного негативного воздействия на рынок или на состояние конкуренции на этом рынке. Иногда принимается во внимание финансовое положение нарушителя. Каждая индивидуальная ситуация может дать основание использовать дополнительные аргументы против значительных размеров штрафа.
Касаясь вопроса наложения штрафа, важно напомнить о временных ограничениях. Срок давности привлечения к ответственности составляет три года с момента совершения нарушения. Хотя для нарушений, которые считаются длящимися, этот срок начинает исчисляться с момента прекращения нарушения. Проблема в том, что четкие критерии определения, какое нарушение может считаться «длящимся», отсутствуют, что вносит элемент непрогнозируемости результатов рассмотрения дела.
Обязательно нужно отвечать на запросы АМКУ! Если у компании нет объективной возможности предоставить полный и исчерпывающий ответ в установленный срок, нужно ответить хотя бы на часть вопросов АМКУ, попросив и обосновав такую необходимость, дополнительное время для сбора недостающей информации. Игнорирование запросов АМКУ приводит только к наложению штрафа, размер которого может дойти до 1 % дохода (выручки) нарушителя за последний отчетный год, предшествующий году наложения штрафа. И оснований оспорить такое решение АМКУ, как правило, нет. В практике АМКУ были случаи наложения штрафа за подобные нарушения в размере 100 тысяч гривен, 300 тысяч гривен и т. п.
Действующее законодательство обязывает предоставлять фактически любую информацию, которая запрашивается органами АМКУ, в том числе конфиденциальную или другую информацию с ограниченным доступом, информацию, составляющую банковскую тайну. Информационные запросы АМКУ могут направляться субъектам рынка как в рамках открытого дела о правонарушении, так и при проведении исследования рынка.
В любом случае, поддержание уровня надлежащей коммуникации с органами АМКУ – это тот инструмент, который способен помочь минимизировать негативные последствия нарушения.
Практики: